1 июня 2018 года вступил в силу федеральный закон1 («Закон 212-ФЗ»), который позволит сторонам заключать договоры эскроу по российскому праву.
Законом 212-ФЗ в ГК РФ вводится новая глава 47.1 «Условное депонирование (эскроу)», которая вводит общие положения о договоре эскроу. Положения данной главы будут распространяться в том числе на договоры счета эскроу (ст. 860.7 ГК РФ). До введения данный главы в российском законодательстве отсутствовали общие положения о договоре эскроу. В ГК РФ содержались лишь положения об одном из частных случаев договора эскроу — договоре счета эскроу. Его недостатком была невозможность депонирования у эскроу-агента какого-либо имущества помимо денежных средств, например, движимых вещей или ценных бумаг. Этот недостаток теперь исправлен.
Что такое договор эскроу?
По договору эскроу депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований (ст. 926.1 ГК РФ). Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом. Период действия договора эскроу не может превышать 5 лет. Договор заключается в нотариальной форме (за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг). Обязательство депонента по передаче бенефициару имущества считается исполненным с момента передачи этого имущества эскроу-агенту.
Стороны могут заключить договор взаимного эскроу: у эскроу-агента депонируется имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу.
Насколько сохранно депонированное имущество? Можно ли его арестовать?
Депонент не вправе распоряжаться депонированным имуществом после его передачи эскроу-агенту в течение всего периода действия договора эскроу, если иное не предусмотрено договором. Стороны могут договориться, что эскроу-агент проверит наличие оснований (в том числе наличие определенных документов) до передачи имущества бенефициару.
Если эскроу-агент не является банком, безналичные денежные средства депонируются на номинальном счете эскроу-агента. При этом в отношении номинального счета, открытого эскроу-агентом, не допускается арест или списание денежных средств по обязательствам эскроу-агента и/или бенефициара номинального счета (т.е. как депонента, так и бенефициара по договору эскроу). По долгам депонента и/или бенефициара взыскание может быть обращено только на требование каждого из них к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества в соответствии с условием договора эскроу. Иными словами, по требованиям третьих лиц, а также государственных органов будет невозможно арестовать или списать имущество, депонированное у эскроу-агента.
Кто может быть эскроу-агентом?
Поправки в законодательство не ограничивают круг лиц, которые могут выступать эскроу-агентами. На практике ими становятся банки, юридические фирмы, брокеры, нотариусы, специализированные компании (escrow company). Деятельность эскроу-агентов не требует получения лицензии.
При выборе будущего эскроу-агента необходимо, прежде всего, оценивать его репутацию и финансовую устойчивость. В данной связи в числе наиболее надежных эскроу агентов могут оказаться банки, так как на них распространяются строгие требования к поддержанию финансовой устойчивости.
Договоры эскроу могут стать удобным инструментом для реализации сделок купли-продажи ценных бумаг, недвижимого имущества, перехода прав на интеллектуальную собственность, а также сделок M&A и создания совместных предприятий.
1Федеральный закон от 26 июля 2017 года № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»